Проведение Дью Дилидженс

Due Diligence (Дью Дилидженс) – комплекс мероприятий, направленных на проверку планируемой инвестиционной сделки на предмет возможных рисков для ее участников.

Понятие Due Diligence появилось в 30-х годах прошлого века, зародившись в банковском секторе. Оно означало сбор банками информации о вкладчиках и заемщиках для исключения рисков невозврата платежей и иного ущерба собственности.

Сегодня сбор объективной информации о продаваемом активе и ее оценка экспертами – незаменимая процедура при совершении сделок слияния и поглощения, приобретения объектов недвижимости и иных активов, сопряженных с возможными рисками. Продажа своего бизнеса либо покупка готового, открытие деятельности за рубежом, создание совместного предприятия или слияние компаний, предоставление доказательств состоятельности иностранному партнеру или инвестору, проверки надежности и платежеспособности контрагента, приобретение недвижимости – вот неполный перечень, когда целесообразно проведение due diligence.

В случае, если due diligence проводится продавцом, процедура одновременно служит цели проведения предпродажной подготовки бизнеса или объекта инвестирования (Vendor Due Diligence).

Использование процедуры Due Diligence позволяет:

• Учесть, какие налоговые, корпоративные и юридические риски, могут повлиять на стоимость актива в сторону ее снижения.
• Устранить эти риски или свести их к минимуму.
• Лучше подготовиться к проведению переговоров, знать сильные стороны реализуемого бизнеса (актива).
• Принять участие в составлении единого отчета due diligence, что, в свою очередь, снизит издержки по проведению процедуры.

Хотя гораздо чаще к проведению due diligence прибегает покупатель. Отличительной особенностью по заказу покупателя может стать соглашение о конфиденциальности с продавцом, поскольку продавец не заинтересован в преждевременном разглашении информации о намерении продать бизнес. Такая информация может угрожать отношениям с сотрудниками или поставщиками.

Проведениие дью дилидженс по заказу покупателя поволит убедиться в том что:

• все приобретаемые активы действительно существуют, находятся в собственности продавца и не обременены правами третьих лиц;
• права на активы оформлены в соответствии с требованиями действующего законодательства и отсутствует риск внезапной утраты активов;
• приобретаемая компания (группа компаний), имеет все требуемые лицензии и разрешения для ведения заявленного вида деятельности;
• в компании правильно осуществлялось ведение налогового и бухгалтерского учета и отсутствуют риски предъявления претензий налоговыми органами;
• в деятельности компании отсутствуют иные нарушения, которые могут повлечь административную или уголовную ответственность.

В рамках проведения Due Diligence осуществляется исследование и анализ:

• процедуры создания компании, учредительных и локальных актов компании;
• корпоративной структуры бизнеса, в том числе филиалов и представительств;
• прав на недвижимое имущество;
• прав на движимое имущество, без которого деятельность компании будет затруднена;
• прав на акции и/или доли других хозяйственных обществ;
• прав на нематериальные активы компании;
• внешнеэкономической деятельности компании;
• договорной работы компании;
• трудовых правоотношений в компании;
• права компании заниматься определенным видом деятельности;
• кредиторской и дебиторской задолженности
• требований, предъявленных к компании третьими лицами;
• финансовой, бухгалтерской и налоговой отчётности;
• судебных разбирательств, в которых участвует компания.

В предмете оценки due diligence можно выделить несколько составляющих:

Инвентаризация.

Учету подвергаются активы, предназначенные для реализации (оборудование, здания, оборотные средства). Определяется нынешнее состояние, дата приобретения, текущая рыночная стоимость, является ли оборудование собственностью или находится в аренде, сколько средств вложено в улучшение арендованного.

Изучаются копии всех договоров и юридических документов. Они включают в себя договоры лизинга, соглашения о покупке, дистрибьюторские соглашения, договоры купли-продажи и иные юридические документы, включая регистрацию товарных знаков, авторских прав и патентов.

При изучении договоров аренды выясняется, являются ли права передаваемыми. Если бизнес, который рассматривается на предмет инвестирования, имеет интеллектуальную собственность, следует в обязательном порядке привлечь к составлению отчета с адвоката, который специализируется на интеллектуальной собственности.

Инкорпорация

Исследование корпоративной составляющей: процедуры создания компании, изучение учредительных и локальных актов, исследование структуры бизнеса, включая филиалы и представительства, трудовые отношения, лицензионные разрешения, кредиторская и дебиторская задолженность, судебные споры.

Возможно, придется читать между строк для определения фактической чистой стоимости компании. Некоторые владельцы бизнеса широко используют бизнес для удовлетворения также и личных потребностей: приобретение предметов, отпуск за счет компании, расходы на супругов (Tax Due Diligence).

Финансы (Financial Due Diligence)

Оценивается содержание финансовых отчетов с целью определения прибыльности бизнеса. Изучение системы продаж и определение ее эффективности посредством консультаций с экспертами, знакомыми с этим типом бизнеса.

Обязательства (Legal Due Diligence)

Оценка перечня обязательств для определения возможных затрат и правовых последствий (предметы исков, залогов кредиторов в отношении активов, или использование активов, таких как капитальное оборудование или дебиторскую задолженность в качестве залога в обеспечение краткосрочных кредитов).

Необходимо быть начеку для неучтенных обязательств, таких как претензий пенсионного фонда, фонда социального страхования. Изучение дебиторской задолженности проводится на предмет ее срока (чем больше срок, тем меньше возвратность). Составляется топ-10 должников и проводится проверка их кредитоспособности. Если клиентура является кредитоспособной, а просрочка большинства счетов выходит за рамки двухмесячного счета, ужесточение кредитной политики может ускорить сбор дебиторской задолженности.

Результатом проведения due diligence является развернутое заключение, содержащее описание состояния бизнеса или объекта и перечень имеющихся рисков с рекомендациями по их минимизации.

Методы due diligence:

• Интервьюирования сотрудников компании;
• Выборочная проверка документов по определенной тематике;
• Анализ содержания документов на предмет их соответствия действующим правовым нормам и внутрикорпоративным стандартам;
• Предоставление экспертного заключения и выдача рекомендаций.

Алгоритм действий при проверке приобретаемого актива:

• Проверка протоколов с решениями участников (учредителей), касающиеся всех вопросов создания и деятельности юридического лица (выявление их действительного волеизъявления во избежание оспаривания), проверка действительности участников (в частности, не осуществлена ли регистрация на утерянный или украденный паспорт).

• Проверка и анализ учредительного договора и устава на предмет определения правового статуса, объема правоспособности, соответствия процесса создания и деятельности юридического лица законодательству.

• Анализ бухгалтерских и иных финансовых документов (балансы и отчеты о прибылях и убытках за последние 3 года, данные налоговых проверок, аудиторское заключение, результаты налогового аудита, внутреннего аудита и т.д.), для анализа финансового состояния, активов и пассивов, налоговых рисков.

• Проверка документов, закрепляющих права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, документы, регулирующие режим коммерческой тайны для оценки риска утраты нематериальных активов.

• Анализ данных об имеющихся расчетных счетах, остатках на счетах и движении денежных средств за последние 2 года, кредитная история, действующие кредитные договоры.

• Анализ правоустанавливающих документов на недвижимое имущество для анализа рисков утраты основных средств.

• Проверка документов, подтверждающих права юридического лица на движимое имущество, в т.ч. акции, облигации, иные ценные бумаги, доли в других юридических лицах.

• Проверка документов, в которых констатируется совершение юридическим лицом или его работниками нарушение законодательства, влекущих риск привлечения к юридической ответственности, о возбуждении и рассмотрении судебных дел. Оценка риска неблагоприятных последствий.

• Анализ всех действующих и исполненных договоров, по которым не истек срок давности, анализ вытекающих из договоров рисков, например признания сделки недействительной, принятия обеспечительных мер в отношении имущества, наложения взыскания на имущество, неисполнения обязательств должниками, и иных имущественных последствий. Обязательства, вытекающие из договоров поручительства, залога и других акцессорных обязательств, порождающие риск утраты имущества.

• Проверка коллективного договора, трудовых договоров, других соглашений между персоналом и компанией и иных кадровых документов.

В случае положительного отчета и наличия поручения клиента, производится подготовка полного пакета документов для проведения сделки купли-продажи юридического лица с условием, обязывающим продавца не открывать аналогичный бизнес, не работать и не переманивать клиентов продаваемой фирмы. Производится сопровождение сделки у нотариуса и сопровождение государственной регистрации изменений с получением листа записи.

Результатом проведения Due Diligence является развернутое заключение, содержащее описание состояния бизнеса или объекта и перечень имеющихся рисков с рекомендациями по их минимизации.